Решение №РВ-08/6936 РЕШЕНИЕ по делу №016/05/18-500/2025 от 23 июля 2025 г. Дело №016/05/18-500/2025 дело в отношении ООО «Лемакс» по факту распространения рекла... из базы решений ФАС (№1868617) . Практика рассмотрения жалоб Федеральной антимонопольной службой.

Текст решения ФАС (Федеральная антимонопольная служба)

Комиссия Татарстанского УФАС России по рассмотрению дел по признакам нарушения законодательства о рекламе в составе:

рассмотрев материалы дела в отношении ООО «Лемакс» по факту распространения рекламных сообщений на адрес электронной почты <&.> с адреса электронной почты online@lemax-kotel.ru, что имеет признаки нарушения части 1 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее  Закон «О рекламе»).

УСТАНОВИЛ:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Татарстан на рассмотрение поступили обращение <&.> [физическое лицо]   (вх. №3261/ж от 25.03.2025 г.) по факту распространения рекламных сообщений 24.03.2025 на адрес электронной почты <&.> с адреса электронной почты online@lemax-kotel.ru. Согласия на получение подобных сообщений Заявитель не давал. Вышеуказанные действия содержат признаки нарушений части 1 статьи 18 Федерального закона от 13 марта 2006 г. №38-ФЗ «О рекламе» (далее  Закон «О рекламе»).

24 марта 2025 года в 20 часов 01 минуту на электронную почту заявителя поступило рекламное сообщение с электронной почты online@lemax-kotel.ru.

Фотоизображение представлено ниже:

<&.>

<&.>

Факт поступления, рекламных сообщений подтверждается скриншотом с электронной почты заявителя. Заявитель утверждает, что не подписывался на рекламные рассылки Общества.

15 апреля 2025 года в адрес Управления поступили пояснения ООО «Лемакс» из содержания которых следует, что пользователь <&.> [физическое лицо]   зарегистрировался на официальном сайте завода «Лемакс» 10 марта 2025 года в 18 часов 24 минуты и оформил, оплатил и получил заказ.

При регистрации пользователь дал свое согласие на обработку персональных данных, нажав галочку в форме регистрации.

В согласии на обработку персональных данных есть пункт об исполнении заказов, на основании которого пользователь и получил письмо с просьбой оставить отзыв о приобретенных товарах на указанную электронную почту. Рассылка утверждается и осуществляется отделом маркетинга. Данное письмо с просьбой оставить отзыв получатель получил с целью повышения качества предоставляемых товаров и услуг, что не противоречит согласию на обработку персональных данных.

Также в пояснениях ООО «Лемакс» содержится фотоизображение фиксирующее часть согласия на обработку персональных данных.

Согласно указанному фотоизображению целями обработки персональных данных являются: анализ данных и проведение различных исследований, подготовка индивидуальных предложений, повышение качества предоставляемых товаров, информирование о скидках и акциях, маркетинговых событиях, осуществления ООО «Лемакс» клиентской поддержки, эффективного исполнения заказов, договоров и иных обязательств, принятых ООО «Лемакс» в качестве обязательных к исполнению.

21 мая 2025 года в адрес Управления поступили дополнения <&.> [физическое лицо]   , а именно запись звонка от 13 марта 2025 года с текстом:

- Здравствуйте& чем я могу Вам помочь?

- Здравствуйте, по номеру телефона меня идентифицировали?

-Нет, к сожалению, нет.

- Так, что нужно назвать чтобы вы. Алимов Айрат Наилевич по базе данных смотрите пожалуйста

- У меня к сожалению, нет& базы данных. Чем могу Вам помочь?

- Запишите пожалуйста мои персональные данные. Алимов Айрат Наилевич.

- &

- Наилевич

- Айрат Наилевич

- Айрат Наилевич, что Вас интересует?

- Номер телефона определился?

- Да, последние цифры 90 00

- Да, правильно. Еще одно письмо на электронку от Вас поступит будет жалоба в ФАС. Я вам не давал согласия на распространение рекламы в мой адрес. Единственное что вы мне можете отправить по моему заказу. То, что вы мне его отправили мне достаточно. У вас личный кабинет недоработан, я не могу отписаться от ваших сообщений, они мне не нужны. Буду расценивать это как рекламу, звонок пишется, делайте что хотите, но больше от вас сообщений никаких я получать не хочу. У меня есть номер отправления, по нему я сам отслежу. Если поступит хотя бы еще одно сообщение на электронную почту от Вас я буду жаловаться в ФАС.

- Понял Вас. Скажите пожалуйста у Вас сообщения только на электронный адрес поступают? На номер телефона нет?

- На номер телефона тоже поступает

- Понял Вас&.

06 мая 2025 года в адрес Управления поступили дополнения <&.> [физическое лицо]    из содержания которых следует, что 05 июня 2025 года в адрес Заявителя на адрес электронной почты <&.> с адреса электронной почты online@lemax-kotel.ru поступило сообщение.

Фотоизображение представлено ниже:

 <&.>

 <&.>

16 июня 2025 года в адрес Управления поступили дополнения <&.> [физическое лицо]    из содержания которых следует, что 13 июня 2025 года в адрес Заявителя на адрес электронной почты <&.> с адреса электронной почты online@lemax-kotel.ru поступило сообщение.

 <&.>

<&.>

04 июня 2025 года в адрес Управления поступили дополнения <&.> [физическое лицо]    из содержания которых следует, что 04 июня 2025 года в адрес Заявителя на адрес электронной почты <&.> с адреса электронной почты online@lemax-kotel.ru поступило сообщение.

<&.>

30 апреля 2025 года в адрес Управления поступили пояснения ООО «Лемакс» (вх.№4601) из содержания которых следует, что <&.> [физическое лицо]      предоставил согласие на обработку персональных данных при регистрации на сайте 10.03.2025 путем ознакомления с данным документов и проставлением «галочки». Регистрация на сайте и осуществление заказа невозможны без предоставления согласия на обработку персональных данных.

<&.> [физическое лицо]     имел возможность в случае нежелания предоставлять согласие на получение рекламных материалов обратиться к ООО «Лемакс» с просьбой регистрации на сайте без предоставления данного согласия и предоставить исключительно согласие на обработку персональных данных.

26 июня 2025 года в адрес Управления поступили пояснения ООО «Лемакс» из содержания которых следует, что регистрация на сайте lemax-kotel.ru невозможна без предоставления согласия на обработку персональных данных, включая согласие на информирование о скидках, акциях, получение информации о маркетинговых событиях.

Также ООО «Лемакс» отмечают, что оформление письма отвечает корпоративному стилю с использованием шрифтов, фирменного цвета, логотипа согласно брендбука «Лемакс». «Шапка» письма, содержащая ссылки, иной шрифт, кегель, жирность относится к оформительской части брендированного письма ООО «Лемакс» и не носит рекламный характер.

Изучив материалы Управление приходит к следующему.

Реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Таким образом, закон выделяет четыре самостоятельных и обязательных признака, при наличии которых информация является рекламой.

Как следует из Приказа ФАС России от 14.11.2023 №821/23 «Об утверждении руководства по соблюдению обязательных требований «Понятие рекламы» при оценке информации на предмет возможности, исходя из ее содержания, индивидуализации конкретного товара, работы, услуги, хозяйствующий субъект учитывает не только содержание такой информации, но и все обстоятельства ее размещения.

При этом оценка такой рекламы осуществляется с позиции обычного потребителя, не обладающего специальными знаниями (абзац 4 пункта 28 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе»).

В рассматриваемом случае наряду с сообщением о предоставлении отзыва на покупку, письмо содержит иные сведения, а именно «кликабельные» ссылки «где купить», «каталог», «акции», которые направленны на привлечение внимания получателя письма к деятельности отправителя.

Кроме того, «кликабельные» ссылки размещены с использованием шрифта и кегля отличного от содержания письма, а именно с использованием большего кегля и «жирного» шрифта, что в совокупности приводит к тому, что данная информация отличается от основного сообщения.

Иными словами, рассматриваемые сообщения содержат ссылки, перейдя по которым Заявитель попадает к объектам рекламирования (каталогу товаров).

Таким образом, в данном случае спорные письма, несмотря на формальное наличие информации справочного характера, в совокупности всех обстоятельств в любом случае направлены на привлечение внимания клиента, на совершение покупок в сервисе ООО «Лемакс».

Объектом рекламирования в рассматриваемом случае выступает ООО «Лемакс» и его услуги.

Согласно части 1 статьи 18 Закона «О рекламе», распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

ООО «Лемакс» представлено фотоизображение фиксирующее часть согласия на обработку персональных данных.

Согласно указанному фотоизображению целями обработки персональных данных являются: анализ данных и проведение различных исследований, подготовка индивидуальных предложений, повышение качества предоставляемых товаров, информирование о скидках и акциях, маркетинговых событиях, осуществления ООО «Лемакс» клиентской поддержки, эффективного исполнения заказов, договоров и иных обязательств, принятых ООО «Лемакс» в качестве обязательных к исполнению.

В пункте 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 N 58 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе" (далее - постановление Пленума N 58) разъяснено, что необходимо иметь в виду, что в данном случае под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

В силу части 1 статьи 44.1 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено.

Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Согласие от абонента может быть получено в любой форме и в порядке, которые, однако, должны предусматривать какой-либо способ фиксации факта получения такого согласия. При этом бремя доказывания факта получения согласия лежит на рекламораспространителе в случае получения претензий от самого абонента, а также в случае предъявления соответствующих вопросов компетентным государственным органом.

Рекламораспространитель, прежде чем направить какому-либо лицу рекламу по сетям электросвязи, должен удостовериться, что данное лицо выразило свое согласие на получение рекламы. Законом о рекламе закрепляется презумпция отсутствия указанного согласия абонента или адресата (ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе).

При этом законодатель закрепил обязанность рекламораспространителя немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием (ч. 1 ст. 18 Закона о рекламе).

При этом, в целях соблюдения баланса частных и публичных интересов (постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 29.03.2011 № 2-П), стабильности публичных правоотношений, а также в целях защиты прав и законных интересов абонента как более слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях, при получении такого согласия абоненту должна быть предоставлена возможность изначально отказаться от получения рекламных рассылок, а сама форма согласия должна быть прямой и недвусмысленно выражающей соответствующее согласие (абонент прямо выражает согласие на получение рекламы), а не опосредованной и обусловленной ознакомлением с правилами оказания (предоставления) услуг.

Согласие на получение рекламных материалов закрепленное в согласии на обработку персональных данных носит безальтернативный характер согласия на получение рекламы, а также не соответствует фактическому волеизъявлению потребителя.

Согласие абонента на получение рекламы, выраженное любым способом, должно четко содержать волеизъявление конкретного абонента на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя и должно быть надлежащим образом зафиксировано. В случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Данное обстоятельство не позволяет признать дачу согласия на получение рекламы описанным выше способом в качестве добровольного волеизъявления, поскольку при регистрации у пользователя отсутствует возможность добровольного выбора, согласиться на получение рекламы или отказаться.

Согласно части 7 статьи 38 Закона «О рекламе», ответственность за нарушения части 1 статьи 18 несёт рекламораспространитель.

Рекламораспространителем является ООО «Лемакс».

В материалы дела не представлено сведений, подтверждающих прекращение нарушения требований Закона о рекламе. В связи с изложенным Комиссия приходит к выводу о необходимости выдачи ООО «Лемакс» обязательного для исполнения предписания. 

Ввиду изложенного и на основании пункта 2 части 1 статьи 33, частей 1, 2 статьи 36 Федерального закона «О рекламе», а также в соответствии с пунктами 19, 20 Правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе,

РЕШИЛ:

1. Признать ненадлежащей рекламу, распространенную ООО «Лемакс» посредством распространения рекламного сообщения 24 марта 2025 года, 05 июня 2025 года, 16 июня 2025 года, 04 июня 2025 года на адрес электронной почты <&.> с адреса электронной почты online@lemax-kotel.ru, поскольку в ней нарушены требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

2. Рекламораспространителем признать ООО «Лемакс».

3. Выдать ООО «Лемакс» обязательное для исполнения предписание.

4. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу для рассмотрения вопроса о привлечение лица к административной ответственности.

Решение изготовлено в полном объеме 22 июля 2025 г. Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Еще решения ФАС за эти даты