Решение б/н Решение по делу № 045/05/18-194/2025 по признакам нарушения ... от 25 июня 2025 г. Дело №045/05/18-194/2025 дело № 045/05/18-194/2025 по признакам нарушения частей 1,2 ... из базы решений ФАС (№1867691) . Практика рассмотрения жалоб Федеральной антимонопольной службой.

Текст решения ФАС (Федеральная антимонопольная служба)

РЕШЕНИЕ ПО ДЕЛУ № 045/05/18-194/2025

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области по рассмотрению дел о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе в составе:

Председатель Комиссии: "..." - заместитель руководителя управления - начальник отдела контроля товарных, финансовых рынков и рекламного законодательства Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области,

члены Комиссии:

"..." - старший государственный инспектор отдела контроля товарных, финансовых рынков и рекламного законодательства Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области;

"..."- государственный инспектор отдела контроля товарных, финансовых рынков и рекламного законодательства Управления Федеральной антимонопольной службы по Курганской области,

рассмотрев дело № 045/05/18-194/2025 по признакам нарушения частей 1,2 статьи 18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее  Закон о рекламе),

при участии в заседании:

от заявителя: "...". - явки нет, извещено надлежащим образом,

от лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе: ПАО «Совкомбанк» - явки нет, извещено надлежащим образом,

от заинтересованного лица: ИП "...". - явки нет, извещен надлежащим образом, ООО «Сравни.ру» - явки нет, извещен надлежащим образом,

УСТАНОВИЛА:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Курганской области (далее  Курганское УФАС России) поступило заявление"..."., направленное Управлением Роскомнадзора по Курганской области (вх. №423-ЭП/25 от 30.01.2025), по вопросу распространения рекламной информации посредством телефонной связи без предварительного согласия абонента.

Из заявления следует, что 28.01.2025 на абонентский номер заявителя 89630081851 поступил телефонный звонок следующего содержания: «Это ПАО «Совкомбанк» "..." это вы? А с какой целью звоните? Вы интересовались кредитными продуктами, поэтому мы вам звоним. Нет, не интересовался. Хотим подобрать решение для вас. Не звоните сюда больше. Давайте проверим возможность одобрения».

На основании изложенного Курганским УФАС России 26.03.2025 возбуждено дело № 045/05/18-194/2025 о нарушении законодательства о рекламе по признакам нарушения требований частей 1, 2 статьи 18 Закона о рекламе.

Лицами, участвующими в деле, признаны: заявителем"..." лицом, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства о рекламе: ПАО «Совкомбанк» (ИНН 4401116480, 156000, Костромская обл., г. Кострома, пр. Текстильщиков, д.46); заинтересованными лицами: ООО «Сравни.ру» (ИНН 7710718303, 109544, г. Москва, б. Энтузиастов, д.2, эт. 26), ИП "...".

В ответ на запрос Курганского УФАС России ПАО «ВымпелКом» сообщил, что абонентский номер с которого совершен рекламный звонок +73522634130 выделен ОАО ИКБ «Совкомбанк», после переименования ПАО «Совкомбанк».

Согласно ответу ПАО «Совкомбанк», 27.01.2025 на сайте Сравни.ру держателем номера телефона "..." оставлена заявка на получение кредита. Данную заявку можно было оставить только приняв условия пользовательского соглашения, политики обработки персональных данных, согласие на обработку персональных данных. После чего сотрудником Банка 28.01.2025 был совершен звонок. Сравни.ру сотрудничает с ИП "...". Партнер оказывает услуги с использованием сервиса, размещенного по адресу: http://kredbankir/ru (источник заявки). При заполнении заявки на сайте Сравни.ру держателем номера посредством проставления отметки в выделенном поле подтверждено согласие на обработку предоставленных персональных данных Партнером, в том числе ПАО «Совкомбанк».

Согласно письму из представленных документов, направленному ООО «Сравни.ру» (далее - Сравни) в адрес ПАО «Совкомбанк» № 02-143 от 07.02.2025, Сравни является агрегатором, оказывающим пользователям услуги по подбору финансовых продуктов, сервис размещен по ссылке https://www.sravni.ru. Также Сравни выступает технологическим партнером иных организаций, оказывающих услуги в финансовой сфере. Сотрудничество Сравни и его партнеров осуществляется согласно следующей процедуре: после заполнения пользователями заявки на получение финансового продукта с использованием сервиса партнера Сравни передает заявку в выбранную клиентом финансовую организацию.

В настоящее время Сравни сотрудничает с ИП "..." (далее - Партнер). Партнер оказывает услуги с использованием сервиса, размещенного по адресу https://kredbankir.ru/ (источник заявки).

Курганским УФАС России осуществлен осмотр сайта, размещенного по адресу https://kredbankir.ru. Результаты осмотра отражены в акте осмотра от 26.03.2025.

В рамках проверки информации о Клиенте Сравни запросило информацию о предоставлении Клиентом согласия на обработку персональных данных. В соответствии с информацией, полученной от Партнера, 10 января 2024 "...", предоставил согласие с Публичной офертой, размещенной по ссылке https://kredbankir.ru/page/public-offer, а также Согласие на обработку персональных данных, размещенное по ссылке https://kredbankir.ru/page/agreement (далее - Согласие), посредством проставления отметки (галочки) в выделенном поле. Представлены соответствующие снимки экрана с указанного сайта, а также данные, полученные от "..."

Согласно ответу ООО «Сравни.ру», Общество не распространяло рекламу в адрес заявителя, в том числе посредством телефонных звонков."..." 10.02.2025 выразил согласие на получение рекламы от ООО «Сравни.ру» путем проставления графического символа в соответствующем чек-боксе, расположенном в интерфейсе сайта, а позже ввел код-подтверждение и таким образом подписал согласие на получение рекламы.

21.04.2025 ПАО «Совкомбанк» представило письменные возражения из которых следует, что данные "..." были получены Банком через партнерскую платформу https://kredbankir.ru, с которой заключен договор о сотрудничестве. Заявка на кредитный продукт была оформлена "..." на указанном сайте. При заполнении заявки на сайте https://kredbankir.ru "..." ознакомился с публичной офертой и дал согласие на обработку персональных данных, а также подтвердил согласие на получение информации о финансовых продуктах. Все документы, регулирующие обработку данных и информирование клиентов, размещены на сайте партнера https://kredbankir.ru.

"..." поясняет, что не пользовался сервисом «Сравни.ру», заявок на кредит не оставлял. Согласно приложенному отчету по кредитной истории от 02.06.2025 следует, что за последние 5 лет "..." оставлено 5 заявок на получение кредита, среди которых нет банка ПАО «Совкомбанк».

На заседание Комиссии лица, участвующие в деле, явку представителей не обеспечили, извещены о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом.

Комиссия, исследовав письменные материалы дела, приходит к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о рекламе объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Рассматриваемая информация в силу статьи 3 Закона о рекламе является рекламой, поскольку отвечает всем квалифицирующим признакам рекламы, направлена на привлечение внимания и формирование интереса со стороны потребителей. Таким образом должна распространяться с учетом требований Закона о рекламе.

Реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь внимание новых потребителей к товару (работе, услуге) - объекту рекламирования, сформировать положительное представление о нем (о них) и необходимое рекламодателю для продвижения товара (работе, услуге) позитивное отношение к нему (к ним). Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламирования для продвижения его на рынке, поддержать интерес к нему и закрепить его образ в памяти потребителя.

В рассматриваемой рекламе в качестве объекта рекламирования выступают кредитные продукты ПАО «Совкомбанк», полученный заявителем рекламный звонок следует отнести к рекламе, поскольку он направлен на привлечение внимания и формирование интереса со стороны потребителей к кредитным продуктам ПАО «Свокомбанк».

В соответствии со статьей 2 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее  Закон о связи) под абонентом понимается пользователь услугами связи, с которым заключен договор об оказании таких услуг при выделении для этих целей абонентского номера или уникального кода идентификации.

Рассылка по сети подвижной радиотелефонной связи (далее - рассылка) должна осуществляться при условии получения предварительного согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих этого абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение рассылки. Рассылка признается осуществленной без предварительного согласия абонента, если заказчик рассылки в случае осуществления рассылки по его инициативе или оператор подвижной радиотелефонной связи в случае осуществления рассылки по инициативе оператора подвижной радиотелефонной связи не докажет, что такое согласие было получено (часть 1 статьи 44.1 Закона о связи).

Согласно части 1 статьи 18 Закона о рекламе распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено. Рекламораспространитель обязан немедленно прекратить распространение рекламы в адрес лица, обратившегося к нему с таким требованием.

В соответствии с частью 2 статьи 18 Закона о рекламе не допускается использование сетей электросвязи для распространения рекламы с применением средств выбора и (или) набора абонентского номера без участия человека (автоматического дозванивания, автоматической рассылки).

Из разъяснений пункта 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» следует, что необходимо иметь в виду, что под абонентом или адресатом надлежит понимать лицо, на чей адрес электронной почты или телефон поступило соответствующее рекламное сообщение. Однако Закон о рекламе не определяет порядок и форму получения предварительного согласия абонента на получение рекламы по сетям электросвязи. Следовательно, согласие абонента может быть выражено в любой форме, достаточной для его идентификации и подтверждения волеизъявления на получение рекламы от конкретного рекламораспространителя.

Для признания надлежащим факта получения рекламораспространителем согласия абонента либо адресата на получение им рекламной информации изначально должно быть явно выраженное желание абонента либо адресата на ее получение.

Следовательно, распространение рекламы по телефону возможно лишь при условии получения на это предварительного согласия лица, которому принадлежит телефонный номер, выделенный в соответствии с договором об оказании услуг связи (абонента). При этом доказывать факт получения такого согласия должен рекламораспространитель, а в случае отсутствия таких доказательств реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента.

Из заявления "..."., следует, что он не давал согласие на получение рекламы.

В свою очередь ПАО «Совкомбанк» полагает, что им было получено согласие абонента на получение рекламной информации, поскольку при оформлении заявки на кредит на сайте https://kredbankir.ru "...". проставил "галочку" в выделенном поле о том, что согласен на обработку персональных данных, а также их передачу и дальнейшую обработку ПАО «Совкомбанк» и согласен с Публичной офертой.

Из требований Закона о рекламе следует, что согласие абонента на получение рекламы должно быть явным и недвусмысленным.

Следовательно, рекламорастранитель должен доказать, что воля абонента была направлена именно на дачу согласия на получение рекламы.

Курганским УФАС России установлено, что при заполнении анкеты, расположенной на сервисе https://kredbankir.ru, направление заявки на получение кредитного продукта без предоставления Согласия на обработку персональных данных, невозможно. В свою очередь, такое согласие включает в себя согласие на получение по представленному адресу электронной почты, номеру телефона рекламной информации, при этом у пользователя отсутствует возможность отказаться от получения рекламных сообщений.

Соответственно, такой порядок оформления заявки не позволяет прийти к выводу о наличии факта дачи согласия на получение абонентом рекламы. В данном случае пользователь выражает согласие с условиями обработки персональных данных посредством проставления "галочки" в соответствующем поле на экране при оформлении заявки или регистрации на интернет странице, но не на получение рекламы.

Равно как и условия согласий на обработку персональных данных не позволяют ему отказаться от получения рекламных сообщений непосредственно при оформлении заказа.

Само по себе включение согласия на получение рекламы в качестве цели обработки персональных данных не позволяет констатировать, что потенциальный потребитель согласен на получение рекламы. Таким образом, потенциальный потребитель при заполнении анкеты (заявки) соглашается на обработку персональных данных, а не на получение рекламы.

Положения Закона о рекламе относительно обязанности рекламораспространителя предварительно получить согласие абонента на распространение ему рекламных материалов, в первую очередь, направлено на защиту абонентов от получения нежелательной рекламы.

Названный правовой подход наиболее полно отвечает соблюдению баланса частных и публичных интересов, поскольку направлен на повышенную защиту граждан как наиболее слабой стороны в рассматриваемых правоотношениях от получения нежелательной рекламы, а также способствует усилению контроля за соблюдением законодательства со стороны всех лиц, принимающих участие в передаче соответствующих сообщений, на всех этапах распространения рекламы.

Кроме того, Согласие на обработку персональных данных, размещенное на сайте https://kredbankir.ru, не содержит в себе согласия на получение рекламы от ПАО «Совкомбанк».

Также, анализ аудиозаписи телефонного разговора, не позволяет сделать вывод о том, что рассматриваемый телефонный звонок был осуществлен с помощью применения средств выбора и набора абонентского номера без участия человека. Следовательно нарушение части 2 статьи 18 Закона о рекламе не установлено.

Частью 7 статьи 38 Закона о рекламе установлено, что ответственность за нарушение требований, установленных статьей 18 данного Закона, несет рекламораспространитель.

Рекламораспространитель - это лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств (пункт 7 статьи 3 Закона о рекламе).

Согласно пунктам 5, 6 статьи 3 Закона о рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы лицо, рекламопроизводитель - лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму.

Из анализа представленных документов, пояснений следует, что рекламодателем, рекламопроизводителем, рекламораспространителем, т. е. лицом осуществляющим распространение рассматриваемого рекламного звонка, является ПАО «Совкомбанк» (ИНН 4401116480).

Оснований для прекращения производства по делу применительно к пункту 40 Правил № 1922 Комиссией не установлено.

При таких обстоятельствах, Комиссия пришла к выводу о нарушении ПАО «Совкомбанк» части 1 статьи 18 Закона о рекламе, при распространении рекламы на абонентский номер заявителя "...".

Поскольку в настоящее время у Курганского УФАС России отсутствует информация о распространении рассматриваемой рекламы, основания для выдачи предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, отсутствуют.

Руководствуясь пунктом 2 частью 1 статьи 33, частью 1 статьи 36 Закона о рекламе и в соответствии с пунктами 42 - 47 Правил № 1922, Комиссия

РЕШИЛА:

1. Признать рекламу ПАО «Совкомбанк» (ИНН 4401116480, 156000, Костромская обл., г. Кострома, пр. Текстильщиков, д.46) следующего содержания: «Это ПАО «Совкомбанк» "..." это вы? А с какой целью звоните?...Вы интересовались кредитными продуктами, поэтому мы вам звоним... Хотим подобрать решение для вас...Давайте проверим возможность одобрения», распространенную на абонентский номер 89630081851, 28.01.2025 в 10 ч. 44 мин. ненадлежащей, нарушающей требования частей 1, 2 статьи 18 Закона о рекламе.

2. Предписание о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе не выдавать.

3. Передать материалы дела уполномоченному должностному лицу Курганского УФАС России для принятия решения о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд в порядке, предусмотренном статьей 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Еще решения ФАС за эти даты